【制度】以案说法——微商刑事法律风险分析
微商移动社交电商，是基于移动互联网的空间，借助于社交软件为工具，以人为心，社交为纽带的新商业。1
截止2019年4月，微商从业人数已超过3000万人，并且每年以千万级别人数在增加。这背后存在巨大的市场规模。然而，在微商这种新兴营销模式给客户带便利性的同时，其所面临的法律风险问题也日益显露出。经研究，微商在经营的过程可能面临目的初衷不合法主体不合法商品不合法涉及商标品质属性等商品源不合法这四种主要刑事法律风险。 一目的不合法 目的不合法，说的是当初选择从事微商的初衷是为了真正的从事这个行业，还是打着微商的幌子利用微商台行其他的不法目的，比如诈骗罪;虚假广告罪;组织领导传销活动罪等。 1文某某诈骗罪2 审理法上海市长宁区人民法 案 号2015长刑初字第338号 2014年10月11月间，被告人文某某通过在微信朋友圈上传图片等方式虚构其在美出差的事实，以帮助被害人在美代购苹果牌手机为由，分别于2014年10月25日11月3日骗得被害人茅某某支付的购机款计人民币17,190元，于10月29日骗得被害人包某某支付的购机款人民币5,000元。嗣后，被告人文某某将钱款挥霍殆尽。 律师点评被告人文某某打着微商的幌子行诈骗之实，是以非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。 法律规定刑法第二百六十六条 诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财。本法另有规定的，依照规定。 2张某何某郑某虚假广告罪 审理法松原市宁江区人民法 案 号2018吉0702刑初18号 2017年2月间，被告人张某何某郑某与李某另案处理编造松原市查干湖机场招聘地勤人员的虚假信息，通过发布微信朋友圈的方式，向社会不特定人发布，张某1王某3等多人在看到此虚假宣传后，分别到李某所在的宽城某教育培训学校交定金1万元，并参加了被告人何某郑某等人在吉林油田职业教育心租赁的学校组织的礼仪等培训。2017年3月17日，公安机关到被告人郑某何某等人所组织的培训场所将此培训班查获，现场有67人参加培训。 律师点评被告人张某何某郑某违反家规定，虚假宣传机场招聘信息，致使不特定多数人信以为真，纷纷向李某交纳求职定金，给多名被害人造成经济损失，情节严重，其行为已构成虚假广告罪。 法律规定刑罚第二百二十二条 广告主广告经营者广告发布者违反家规定，利用广告对商品或者服作虚假宣传，情节严重的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 3张某组织领导传销活动罪 审理法新昌县人民法 案 号2018浙0624刑初55号 2015年，张某5另案处理创办善心汇，并建立了善心汇众扶互生大系统会员管理台，以高额静态收益和动态收益为诱饵，不断发展会员，吸收资金。2016年9月，被告人张某注册成为善心汇会员，以扶贫济困均富生的名义，利用微信群客户等多种途径推广发展下线，要求参加者以缴纳费用等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，以发展人员的数量作为计酬和返利依据，引诱参加者继续发展他人参加，骗取财物。 律师点评被告人张某在以扶贫济困均富生为名的善心汇经营活动，利用微信群，要求参加者以缴纳费用等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，以发展人员的数量作为计酬和返利依据，引诱参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动，情节严重，其行为已构成组织领导传销活动罪。 法律规定刑法第二百二十四条之一 组织领导以推销商品提供服等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品服等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。 二主体不合法 主体不合法，是说从事某些特定商品的销售必须经过相关部门的行政许可;若无，则涉嫌犯罪，最常见的就是非法经营罪。 胡某非法经营罪 审理法杭州市富阳区人民法 案 号2017浙0111刑初182号 2016年45月，被告人胡某在微信上结识销售假香烟的上家申通快递员身份不明，并成为该上家的销售代理。同年7月，被告人胡某在无烟草专卖零售许可证的情况下，通过在昵称铭烟总汇招强代理微信朋友圈发布广告的方式销售假香烟。被告人胡某与买家谈好假香烟的品种数量零售价格后，在微信上汇总给其上家申通快递员并以批发价格结算，由上家直接发货给买家，被告人胡某从赚取差价。至2016年10月19日，被告人胡某和上家的交易金额合计人民币299,289元。 律师点评胡某违反家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应依法予以惩处。 法律规定刑罚第二百二十五条 违反家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财一未经许可经营法律行政法规规定的专营专卖物品或者其他限制买卖的物品的;二买卖进出口许可证进出口原地证明以及其他法律行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;三未经家有关主管部门批准非法经营证券期货保险业的，或者非法从事资金支付结算业的;四其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 三商品不合法涉及商品的商标品质属性等 商品不合法，主要说的是销售的商品存在侵犯他人商标权的情形质量不合格以及商品属于家明文禁止销售流通的情形。可能涉及的罪名主要有销售假冒注册商标的商品罪;生销售伪劣品罪;生销售假药罪;生销售有毒有害食品;非法买卖枪支罪;传播淫秽物品牟利罪。 1陈2销售假冒注册商标的商品罪 审理法上海市杨浦区人民法 案 号2019沪0110刑初591号 被告人陈2明知是假冒注册商标的LV路易威登马利蒂品牌包，仍通过在微信朋友圈发布图片的方式，冒充正品进行售卖。经查，被告人陈2于2018年1月至7月间，向陈某1销售的金额为人民币255,500元。 律师点评被告人陈2违反家商标管理法规，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。 法律规定刑法第二百一十四条 销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 2魏某王某某生销售伪劣品罪 审理法上海市虹口区人民法 案 号2018沪0109刑初29号 被告人魏某王某某结伙，于2016年8月至2017年7月间，通过互联网微信从张某某另处处购入散装的澳斯康特效减肥胶囊，并在其位于黑龙江省富锦市XX花园X区XX号楼X单元XXXX室住处内，使用打码器空瓶包装盒贴纸等工具包装成药七天瘦减肥胶囊，再通过微信朋友圈宣传销售，其，被告人魏某主要负责联系卖家买家并商谈价格通过微信朋友圈介绍推销药七天瘦减肥胶囊，被告人王某某主要负责对药七天瘦减肥胶囊进行包装打包及发货。经查，被告人魏某王某某将上述药七天瘦减肥胶囊销售给杨某某范某某，销售金额计人民币202,120元。 律师点评被告人魏某王某某结伙，生销售伪劣品，其行为已构成生销售伪劣品罪。 法律规定刑法第一百四十条生者销售者在品掺杂掺假，以假充真，以次充好或者以不合格品冒充合格品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金; 3严某生销售假药罪 2015年，被告人严某明知家禁止销售未经批准进口的外药品的情况下，为获取利益，仍决定通过网购或代购的方式购进外药品，每盒加价20元至30元人民币后通过微信销售。2015年7月至2017年10月间，被告人严某在微信朋友圈发布广告招揽顾客，由其丈夫乔某帮助快递发货或同城顾客自行上门取货的方式，销售外药品，获利人民币计三百余元。 律师点评严某违反家药品管理法规，销售假药，其行为应当以销售假药罪追究刑事责任。被告人严某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。 法律规定刑罚第一百四十一条 生销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财。本条所称假药，是指依照华人民和药品管理法的规定属于假药和按假药处理的药品非药品。 4刘某生销售有毒有害食品罪 审理法绍兴市柯桥区人民法 案 号2019浙0603刑初628号 2019年1月期间，被告人刘家伟在未索取食品质量合格证明检验检疫证明等有关证明文件的情况下，向他人购入红白色减肥胶囊，后通过淘宝微信台予以销售，从获利不少于10,000元。 律师点评被告人刘某明知所销售的食品掺入有毒有害的非食品原料，仍予以销售，其行为已构成销售有毒有害食品罪。 法律规定刑罚第一百四十四条 在生销售的食品掺入有毒有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 5陈某3非法买卖枪支罪 2016年8月至2016年9月期间，被告人陈某3使用其昵称为时光XXXX的微信账号，通过网络兜售快排气枪，并先后将二把快排气枪分别出售给范某某陈某1，从非法获利人民币2,600元。经鉴定，上述二支枪支均是以压缩气体为动力的枪支，枪口动能比分别为24.97JCM218.58JCM2，可以击发并具有致伤力。 律师点评被告人陈某3非法买卖以压缩气体为动力的非军用枪支二支，其行为已构成非法买卖枪支罪。被告人陈某3到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。 法律规定刑法第一百二十五条 非法制造买卖运输邮寄储存枪支弹药爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑无期徒刑或者死刑。 6潘某制作复制出版贩卖传播淫秽物品牟利罪 审理法台州市黄岩区人民法 案 号2019浙1003刑初379号 2019年1月16日，被告人潘某以转发微信短视频链接的方式向倪某出售了5个视频链接计24个疑似淫秽视频，非法获利人民币20元。经鉴定，其23个视频属于淫秽物品。 律师点评被告人潘某以牟利为目的，贩卖淫秽物品，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，依法应予惩处。 法律规定刑法第三百六十三条第一款 以牟利为目的，制作复制出版贩卖传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财。 四商品源不合法 商品源不合法，说的是微商的进货的方式存在问题，比如涉嫌走私普通货物物品罪。 刘某甲走私普通货物物品罪 审理法浙江省宁波市级人民法 案 号2015浙甬刑一初字第28号 2013年12月，被告人刘某甲决定利用境外经销商在圣诞节期间开展打折促销活动的机会，前往法兰西和采购名牌服饰箱包等货物并走私入境销售牟利。同月10日，刘某甲与朱某从宁波栎社际机场出发同前往法兰西和。同月11日至17日在法兰西和逗留期间，刘某甲通过微信微博等社交软件联系内买家，采购大量名牌服饰箱包等，让同去的朱某帮忙购买部分货物。同月18日，刘某甲朱某携带从境外采购的货物乘坐民航班机返回内，在宁波栎社际机场通过海关入境时，未递交华人民和海关进出境旅客行李物品申报单，选走无申报通道，朱某未遇抽查而先行离开，刘某甲携带部分货物被当场查获。 律师点评被告人刘某甲为牟取非法利益，逃避海关监管，走私进口名牌服饰箱包等货物，偷逃应缴税额较大，其行为已构成走私普通货物罪。 法律规定刑罚第一百五十三条 走私本法第一百五十一条第一百五十二条第三百四十七条规定以外的货物物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚一走私货物物品偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。二走私货物物品偷逃应缴税额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。三走私货物物品偷逃应缴税额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。对多次走私未经处理的，按照累计走私货物物品的偷逃应缴税额处罚。 虽说天下熙熙，皆为利;天下攘攘，皆为利往，但还需谨记君子爱财取之有道，毕竟所有赚钱的方法都在刑法里写着。
